发包人明知挂靠施工，实际施工人如何追讨工程款？
编者按：
发包人明知借用资质仍签施工合同，合同无效后实际施工人可直接请求发包人支付折价补偿款，法院一揽子处理三方债务关系，实质化解纠纷。发包人订立建设工程施工合同时知道资质借用情形的，借用资质的人可以向发包人请求支付折价补偿款
——某房地产公司与某建设公司、葛某建设工程施工合同纠纷案
基本案情
葛某以某建设公司名义与某房地产公司签订建设工程施工合同。施工合同签订过程中，葛某向某房地产公司支付200万元履约保证金，合同洽商、签订由某房地产公司与葛某对接，某房地产公司知道葛某借用某建设公司资质与其签订合同。合同签订后葛某组织施工班组、支付材料款及人工工资。某建设公司在收到某房地产公司支付的工程价款后扣除管理费支付给葛某。因某房地产公司拖欠工程价款，葛某起诉请求某房地产公司支付工程价款。某建设公司参加了诉讼。
裁判结果
审理法院认为，发包人不得将工程违法发包给个人或不具有相应资质的单位，禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人以本企业的名义承揽工程。本案施工合同订立时，某房地产公司收取葛某履约保证金，直接与葛某洽商，明确知道葛某借用某建设公司资质订立合同。当事人签订的建设工程施工合同及资质借用合同违反法律强制性规定应属无效。根据某房地产公司向某建设公司、葛某支付价款情况，某建设公司、葛某实际施工情况，最终判决：某房地产公司向葛某支付折价补偿款。
典型意义
资质借用行为扰乱建筑市场秩序，造成建设工程质量和安全隐患。建筑法禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人以本企业的名义承揽工程。本案发包人明知葛某借用建筑施工企业资质承揽工程，而仍签订建设工程施工合同，属于违法分包。在发包人订立合同时明知资质借用情形下，为实质化解矛盾纠纷，人民法院一揽子处理发包人、出借资质的建筑施工企业、借用资质的人相互间债务关系，既实现了债务关系清结，又落实明知出借资质的发包人向借用资质的人承担责任，有利于构建建筑市场法治秩序。[来源于《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（二）》配套发布六个建设工程施工合同纠纷相关典型案例]
专家评析
————知法善用、保护权益————
维权攻略
————类案参考、行动指南————
（以下攻略仅针对特定的情形，若情况不同请咨询邓杰律师）
摸清合同来龙去脉
把当初怎么谈的项目、谁出面签的字、保证金打给谁、平时跟谁对接付款，这些细节理清楚。特别要找出能证明发包人明知你挂靠的证据，比如微信聊天记录里对方直接跟你谈价格、你以个人名义交履约保证金的转账凭证。
梳理资金流向证据
去银行把建设公司收到发包人工程款后的转账记录打出来，证明钱到了建设公司账上又被扣了管理费。同时收集你支付材料款、人工工资的单据，证明你才是真金白银垫资干活的人。
整理实际施工痕迹
收集施工日志、材料进场单、工人考勤表、现场照片视频，最好有发包人或监理签字的签证单。这些能证明工程是你组织人干出来的，不是建设公司实际施工。
制作证据清单目录
按时间线或证据类型分类，每份证据标注证明目的。比如聊天记录证明发包人明知挂靠，转账记录证明实际出资，施工资料证明实际履行。清单写清楚证据名称、来源、页码，方便法官快速抓住重点。
确定诉讼请求和被告
通常把发包人和建设公司一起告，请求发包人直接支付折价补偿款，或请求建设公司转付已收款项。如果发包人还欠建设公司钱，可主张在欠付范围内直接支付给你，一揽子解决三角债。
注意诉讼时效和管辖
建设工程施工合同纠纷按不动产专属管辖，在工程所在地法院起诉。工程款诉讼时效三年，从应付工程款之日起算，催款记录能中断时效，记得保留短信、函件等催款痕迹。
问疑解惑
———提出问题、得到解答————
（以下问答仅针对特定的情形，若情况不同请咨询邓杰律师）
问题1：借用资质签的施工合同有效吗
答：无效。建筑法明确禁止建筑施工企业出借资质，发包人明知挂靠仍签合同，双方均有过错，合同自始不受法律保护，但工程验收合格的可参照约定折价补偿。
问题2：实际施工人能直接找发包人要钱吗
答：可以。发包人订立合同时明知借用资质情形，实际施工人突破了合同相对性，可直接向发包人主张折价补偿款，法院会综合付款情况、实际施工情况一揽子处理。
问题3：折价补偿款和工程款有什么区别
答：本质上都是拿钱，但法律性质不同。工程款基于有效合同，折价补偿基于合同无效后的不当得利返还或损失填补，金额通常参照合同约定计算，不会完全按市场价重新评估。
问题4：建设公司收了钱不给实际施工人怎么办
答：出借资质的建设公司截留工程款，实际施工人可在同一诉讼中一并解决。法院会根据资金流向、管理费扣除情况，判令发包人直接向实际施工人支付，或判令建设公司转付。
问题5：发包人只说不知道挂靠就能免责吗
答：不能简单免责。法院会审查合同洽商过程、保证金支付对象、日常对接人员等事实，若发包人实际参与且知情，即便口头否认也难逃责任，明知是认定关键。
问题6：挂靠施工质量出问题谁负责
答：出借资质企业和实际施工人对外承担连带责任，发包人明知挂靠的也要按过错担责。对内则根据各方过错比例分担，实际施工人作为直接施工主体通常责任更重。